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安徽成人高考專升本民法考前模擬試題

作者:宗老師

  安徽成考網(wǎng)整理了一份安徽成人高考專升本民法考前模擬試題。《民法》科考試的范圍包括單選題,簡答題和案例分析,以下試題僅供參考,希望對大家有所收獲!

安徽成人高考專升本民法

  一、選擇題:1~35小題,每小題2分,共70分。在每小題給出的四個選項中,只有一項是最符合題目要求的,將所選項前的字母填在題后的括號內(nèi)。

  1.下列有關(guān)租賃合同的表述中,錯誤的是( )

  A.租賃期限為6個月以上的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式;當(dāng)事人未采用書面形式的,租賃關(guān)系無效

  B.租賃期間屆滿,當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同,但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年

  C.出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人,并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途

  D.承租人按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物,致使租賃物損耗的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任

  【答案】A

  【解析】本題考查租賃合同法律關(guān)系的特征。依我國《合同法》的規(guī)定,租賃期限為6個月以上而當(dāng)事人未采用書面形式的,視為不定期租賃,而不是導(dǎo)致租賃關(guān)系無效。故本題應(yīng)選A。

  2.當(dāng)事人在合同中既約定了違約金,又約定了定金的,一方違約時,對方( )

  A.只能適用違約金條款

  B.只能適用定金條款

  C.可以既要求違約方支付違約金,又要求按定金罰則處理定金問題

  D.可以選擇適用違約金條款或定金條款

  【答案】D

  【解析】本題考查合同中違約金條款和定金條款的關(guān)系。《合同法》第116條對此作了規(guī)定。

  3.當(dāng)事人一方因另一方違反合同受到損失時,如果沒有及時采取措施致使損失擴大的,( )

  A.有權(quán)就全部損失要求賠償

  B.無權(quán)就擴大的損失要求賠償

  C.無權(quán)要求另一方賠償損失

  D.雙方應(yīng)就擴大的損失共同承擔(dān)責(zé)任

  【答案】B

  【解析】本題考查合同一方當(dāng)事人在他方當(dāng)事人違約時減輕損失的義務(wù)。《合同法》第119條對此作了規(guī)定。

  4.將親屬分為配偶、血親和姻親的依據(jù)是( )

  A.親系

  B.行輩

  C.親屬關(guān)系的遠(yuǎn)近

  D.親屬關(guān)系發(fā)生的原因

  【答案】D

  【解析】本題考查的是親屬分類的依據(jù)。在婚姻家庭法上,通常根據(jù)親屬關(guān)系發(fā)生的原因不同,可將親屬分為配偶、血親和姻親三種。可見本題中選項D符合題意,是正確的,排除其他選項。

  5.下列不屬于姻親的是( )

  A.配偶

  B.配偶的血親

  C.血親的配偶

  D.配偶的血親的配偶

  【答案】A

  【解析】本題考查的是親屬的種類。所謂姻親是指配偶一方與另一方的血親之間因婚姻而發(fā)生的親屬關(guān)系。但配偶本身不在姻親之列。姻親包括以下幾種:(1)血親的配偶,即己身血親的配偶;(2)配偶的血親,即己身配偶的血親;(3)配偶的血親的配偶,即己身與己身配偶的血親的配偶之間的關(guān)系。可見本題中選項A不屬于姻親,符合題意,是正確答案,排除其他選項。

  6.《民法通則》第43條規(guī)定:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動,承擔(dān)民事責(zé)任。”結(jié)合法人原理和這一法律規(guī)定,非企業(yè)法人的法定代表人以本單位法定代表人名義進(jìn)行的行為應(yīng)由( )

  A.行為人本人承擔(dān)責(zé)任

  B.不法行為人承擔(dān)責(zé)任

  C.該法人和行為人共同承擔(dān)責(zé)任

  D.該法人承擔(dān)責(zé)任

  【答案】D

  【解析】本題考查非企業(yè)法人的法定代表人行為的責(zé)任承擔(dān)問題。非企業(yè)法人的法定代表人和企業(yè)法人的法定代表人一樣是法人的代表機關(guān),他們以法人名義進(jìn)行的行為是法人的行為,應(yīng)由法人承擔(dān)民事責(zé)任。

  7.某貿(mào)易有限公司平時簡稱貿(mào)易公司,按照我國企業(yè)法人名稱的法律規(guī)定,該公司名稱可以是( )

  A.兩個

  B.兩個以上

  C.一個

  D.自行確定

  【答案】C

  【解析】根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》第10條的規(guī)定,企業(yè)法人只準(zhǔn)使用一個名稱。

  8.某房地產(chǎn)有限公司在市東有一棟辦公樓,在市西有一棟物業(yè)樓,在外市有一棟開發(fā)經(jīng)營中的大樓,其中,其住所是( )

  A.市東辦公樓

  B.市西物業(yè)樓

  C.外市的大樓

  D.三棟樓都是

  【答案】A

  【解析】本題考查法人的住所問題。根據(jù)《民法通則》第39條的規(guī)定,法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

  9.某商貿(mào)有限公司從自有資產(chǎn)中分出100萬元,設(shè)立一個新公司,此行為屬于法人的( )

  A.分立

  B.解散

  C.合并

  D.抽逃資金

  【答案】A

  【解析】本題考查法人的變更。一個法人設(shè)立為兩個以上法人的法律行為,是法人的分立,分為創(chuàng)設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種形式。原法人繼續(xù)存在,只是從中又獨立出一個或多個新的法人的,是存續(xù)式分立。

  10.下列財產(chǎn)中應(yīng)當(dāng)歸國家所有的是( )

  A.失散的飼養(yǎng)動物

  B.遺失物

  C.所有人不明的埋藏物、隱藏物

  D.漂流物

  【答案】C

  【解析】本題考查國家所有權(quán)的取得。根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定,拾得的遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物,應(yīng)當(dāng)歸還失主,不應(yīng)該屬于國家所有。

  11.甲、乙、丙三人各出資5 000元,合伙投資開辦了一家餐廳,甲在修建住房急需用錢時,有權(quán)( )

  A.將餐廳出售給丁

  B.征得乙、丙的同意后,將自己的份額轉(zhuǎn)讓給丁

  C.在乙、丙均不愿購買其份額時,將其份額轉(zhuǎn)讓給丁

  D.將餐廳抵押給丁

  【答案】C

  【解析】本題考查合伙人的權(quán)利,根據(jù)民法理論和法律的規(guī)定,合伙人轉(zhuǎn)讓合伙份額時,其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);合伙財產(chǎn)的抵押和出售需經(jīng)全體合伙人的一致同意。

  12.在下列關(guān)系中,屬于共同共有關(guān)系的是( )

  A.甲、乙、丙三人各出資6萬元,購買一輛汽車搞運輸

  B.個體工商戶王某將自己的小商店的財產(chǎn)折成1.5萬元,賣給乙5 000元,二人共有該小商店

  C.甲、乙共有一棟房屋,甲主張按份共有,乙主張共同共有,但都沒有證據(jù)

  D.甲、乙、丙三人依3:2:1的份額共有12間房屋

  【答案】C

  【解析】本題考查共同共有和按份共有的區(qū)分。選項A、B和D均為按份共有。根據(jù)《民通意見》第88條的規(guī)定,在選項c的情形下,應(yīng)該認(rèn)定為共同共有。

  13.相鄰?fù)恋匾环缴米远陆鬲氄甲匀涣魉绊懰秸Ia(chǎn)、生活時,他方有權(quán)請求( )

  A.停止侵害

  B.恢復(fù)名譽

  C.排除妨礙

  D.消除危險

  【答案】C

  【解析】本題考查侵害相鄰權(quán)的救濟(jì)。《民通意見》第98條對此作了規(guī)定。

  14.在我國,集體財產(chǎn)所有權(quán)的客體不包括( )

  A.土地

  B.礦藏

  C.森林

  D.草原

  【答案】B

  【解析】根據(jù)法律的規(guī)定,礦藏只能由國家享有所有權(quán)。

  15.下列權(quán)利可以質(zhì)押的是( )

  A.姓名權(quán)

  B.存款單

  C.繼承權(quán)

  D.相鄰權(quán)

  【答案】B

  【解析】本題考查權(quán)利質(zhì)押的客體。《擔(dān)保法》第75條規(guī)定了權(quán)利質(zhì)押的客體。

  16.依我國《擔(dān)保法》的規(guī)定,以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份出質(zhì)的,辦理質(zhì)押登記的機構(gòu)為( )

  A.證券交易所

  B.證券登記機構(gòu)

  C.公司所在地的工商行政管理部門

  D.公司所在地的公證機關(guān)

  【答案】B

  【解析】《擔(dān)保法》第78條對此進(jìn)行了規(guī)定。

  17.能夠引起債的主體變更的是( )

  A.法人合并

  B.未通知債權(quán)人而將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人

  C.第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行

  D.債權(quán)人行使代位權(quán)

  【答案】A

  【解析】根據(jù)法律的規(guī)定,未通知債權(quán)人而將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人,債務(wù)的轉(zhuǎn)移不發(fā)生效力。在第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行和債權(quán)人行使代位權(quán)的情況下,債的主體并沒有發(fā)生變更。法人合并,原法人的債權(quán)債務(wù)由合并后的法人承擔(dān),債的主體發(fā)生變更。

  18.無因管理的構(gòu)成要件中,區(qū)別于代理的是( )

  A.為他人管理事務(wù)

  B.無法定或約定義務(wù)

  C.為他人謀利益

  D.避免他人利益受損

  【答案】B

  【解析】本題考查無因管理和代理的區(qū)分。代理人是基于法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定為他人即被代理人管理事務(wù)的。而無因管理人卻是在無法定或者約定義務(wù)的情況下為他人管理事務(wù)的。

  19.依我國現(xiàn)行法律的規(guī)定,債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有留置權(quán)的是( )

  A.運輸合同

  B.買賣合同

  C.承包經(jīng)營合同

  D.居間合同

  【答案】A

  【解析】本題考查可以作為留置權(quán)成立基礎(chǔ)的法律關(guān)系。《擔(dān)保法》第84條對此作了規(guī)定。

  20.無因管理之債中的管理人有權(quán)請求受益人償付( )

  A.報酬

  B.因管理而支付的一切費用

  C.因管理而支付的必要費用

  D.其受益中的一定份額

  【答案】C

  【解析】本題考查無因管理人的權(quán)利。根據(jù)《民法通則》第93條的規(guī)定,無因管理人享有必要費用的償還請求權(quán)。

  21.百貨公司向食品公司發(fā)出一訂貨單,訂貨單稱,“愿以每斤60元的價格購買貴公司的牛肉干50斤”,后百貨公司又發(fā)一電報給食品公司,電報稱,“取消上次60斤牛肉干的訂單”。電報早于訂貨單寄到食品公司。百貨公司的行為是( )

  A.撤回要約

  B.撤銷要約

  C.撤回要約邀請

  D.撤銷要約邀請

  【答案】A

  【解析】本題考查要約的撤回與撤銷。依我國《合同法》的規(guī)定,要約生效前為撤回,生效后則只能撤銷。本題中,撤回要約的通知即電報先于要約即訂貨單到達(dá),故選A。

  22.烏有市政府為鼓勵烏有市屬造紙廠多創(chuàng)稅利,烏有市市長與造紙廠廠長簽訂合同約定:造紙廠如果完成年度稅收100萬元的指標(biāo),第二年廠長和全廠職工都可以連升三級工資。該合同的性質(zhì)為( )

  A.有償合同

  B.無償合同

  C.附條件合同

  D.不屬于《合同法》中的合同

  【答案】D

  【解析】本題考查《合同法》的適用范圍。本題中,市政府與造紙廠之間的合同非民事合同,故不屬于我國《合同法》調(diào)整的合同。

  23.下列民事權(quán)利中,只能由公民享有的是( )

  A.榮譽權(quán)

  B.著作權(quán)

  C.肖像權(quán)

  D.名譽權(quán)

  【答案】C

  【解析】本題考查法人的民事權(quán)利能力的限制。法人不能享有以肉體為前提的人格權(quán),也不享有身份權(quán)。

  24.下列對口頭遺囑的表述不正確的是( )

  A.口頭遺囑是要式法律行為

  B.口頭遺囑須有兩個以上的見證人在場見證

  C.口頭遺囑只有在危急情況下,才能采用

  D.口頭遺囑不能用書面遺囑修改

  【答案】D

  【解析】本題考查口頭遺囑的特征、生效要件以及效力。《繼承法》第17條第5款對口頭遺囑的生效要件和效力問題作了規(guī)定。

  25.某甲由于犯有盜竊罪而被判處死刑。其父親某乙因此而被氣死。對某乙的遺產(chǎn),某甲的子女( )

  A.有繼承權(quán)

  B.無繼承權(quán)

  C.是未成年人的有繼承權(quán)

  D.因某乙是因某甲的行為而死亡的,所以,喪失繼承權(quán)

  【答案】A

  【解析】本題考查繼承權(quán)的喪失和代位繼承。《繼承法》第7條規(guī)定了繼承人喪失繼承權(quán)的幾種情形,某甲的行為不屬于其中之一。《繼承法》第11條是關(guān)于代位繼承的規(guī)定。

  26.會導(dǎo)致剝奪繼承人的繼承權(quán)的情況是( )

  A.篡改遺囑內(nèi)容,取消了沒有勞動能力,又無生活來源的人的繼承權(quán)

  B.偽造一份代書遺囑,要否定原訂立的公證遺囑內(nèi)容

  C.由于正當(dāng)防衛(wèi)而殺死被繼承人的

  D.虐待被繼承人的

  【答案】A

  【解析】本題考查繼承權(quán)的喪失。《繼承法》第7條規(guī)定了繼承人喪失繼承權(quán)的幾種情形。

  27.依據(jù)最高人民法院的司法解釋,相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡先后時間的,應(yīng)( )

  A.一律推定同時死亡,彼此不發(fā)生繼承

  B.首先推定沒有繼承人的人先死亡

  C.推定歲數(shù)較大的人先死亡

  D.推定身體虛弱的人先死亡

  【答案】B

  【解析】《繼承法意見》第2條對此作了規(guī)定。

  28.除法律另有規(guī)定的外,違約方不履行合同,也不需向另一方承擔(dān)民事責(zé)任的理由是( )

  A.第三人的過錯

  B.不可抗力

  C.上級主管機關(guān)的決定

  D.違約方法定代表人更換

  【答案】B

  【解析】本題考查違約責(zé)任的免責(zé)事由。根據(jù)《民法通則》第107條的規(guī)定,不可抗力是違約責(zé)任的免責(zé)事由。

  29.甲駕汽車闖紅燈,正常行駛的乙為躲閃而將騎自行車正常行駛的丙撞倒,造成丙右臂骨折。對丙的損失,應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的是( )

  A.甲

  B.乙

  C.甲和乙

  D.丙

  【答案】A

  【解析】本題考查緊急避險的責(zé)任承擔(dān)。《民法通則》第129條規(guī)定,因緊急避險造成損害的,由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。

  30.根據(jù)我國法律的規(guī)定,對于共有財產(chǎn),部分共有人主張按份共有,部分共有人主張共同共有,如果雙方均沒有證據(jù)證明,應(yīng)當(dāng)( )

  A.認(rèn)定為共同共有

  B.認(rèn)定為按份共有

  C.按照多數(shù)人的意見認(rèn)定

  D.由法院用判決確定

  【答案】A

  【解析】本題考查我國關(guān)于共有種類的法律規(guī)定。根據(jù)《民通意見》第88條的規(guī)定,此種情況,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有。

  31.王某拾得他人耕牛一頭,在尋找失主的同時對該牛進(jìn)行喂養(yǎng),在喂養(yǎng)期間該牛生下一頭牛犢。下列說法中,正確的是( )

  A.耕牛和牛犢應(yīng)當(dāng)歸還給失主,王某有權(quán)要求失主償還喂養(yǎng)牛犢和耕牛所支付的費用

  B.耕牛應(yīng)當(dāng)歸還失主,王某有權(quán)取得牛犢的所有權(quán)

  C.王某有權(quán)取得耕牛及牛犢的所有權(quán),但應(yīng)補償失主的損失

  D.耕牛和牛犢應(yīng)當(dāng)歸還失主,王某有權(quán)要求失主償還喂養(yǎng)耕牛的費用及牛犢的市場價格

  【答案】A

  【解析】本題考查無因管理。根據(jù)《民法通則》第93條的規(guī)定,沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的為無因管理,無因管理人只能要求受益人償付因管理或者服務(wù)而支付的必要費用。

  32.動產(chǎn)質(zhì)押合同生效的時間為( )

  A.質(zhì)押合同簽訂時

  B.質(zhì)押合同經(jīng)出質(zhì)人所在地公證機關(guān)登記時

  C.質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時

  D.主合同履行期限屆滿時

  【答案】C

  【解析】本題考查動產(chǎn)質(zhì)押合同生效的時間。根據(jù)《擔(dān)保法》第64條第2款的規(guī)定,動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

  33.不發(fā)生合同當(dāng)然無效的情形是( )

  A.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益

  B.一方乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同

  C.雙方惡意串通,損害第三人利益

  D.雙方以合法形式掩蓋非法目的所訂立的合同

  【答案】B

  【解析】本題考查合同的無效和可撤銷問題。一方乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,是《合同法》第54條規(guī)定的合同可撤銷的情形之一。

  34.下列合同中,合同一方在合同終止后有返還原物義務(wù)的是( )

  A.買賣合同

  B.租賃合同

  C.贈與合同

  D.委托合同

  【答案】B

  【解析】根據(jù)合同的性質(zhì),租賃合同終止后,承租人必然負(fù)有原物返還的義務(wù)。

  35.下列屬于單務(wù)合同的是( )

  A.借用合同

  B.保管合同

  C.委托合同

  D.租賃合同

  【答案】A

  【解析】本題考查單務(wù)合同和雙務(wù)合同的區(qū)分。在單務(wù)合同中,只有一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)義務(wù),而在雙務(wù)合同中,當(dāng)事人雙方均負(fù)擔(dān)義務(wù)。保管合同、委托合同和租賃合同都是雙務(wù)合同。

  二、簡答題:36~38小題,每小題10分,共30分。

  36.簡述有限責(zé)任與無限責(zé)任的劃分標(biāo)準(zhǔn)及其含義。

  【答案要點】以承擔(dān)責(zé)任是否有財產(chǎn)限制為標(biāo)準(zhǔn),民事責(zé)任可以分為有限責(zé)任與無限責(zé)任。有限責(zé)任,是指責(zé)任人以其某部分財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任,如抵押人僅以抵押財產(chǎn)對所擔(dān)保的債權(quán)承擔(dān)的責(zé)任,有限責(zé)任公司的股東僅以其出資對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。無限責(zé)任,是指責(zé)任人以其所有的全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任,如保證人的保證責(zé)任,普通合伙人對合伙組織債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。

  37.簡述我國《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)種類。

  【答案要點】我國《物權(quán)法》規(guī)定了三種物權(quán)的類型,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

  (1)所有權(quán)。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權(quán)利。所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。為充分發(fā)揮物的效用,從所有權(quán)中可以分離、派生出其他各種物權(quán)。

  (2)用益物權(quán)。是指對他人所有的物,在一定范圍內(nèi)進(jìn)行占有、使用和收益的權(quán)利。我國《物權(quán)法》規(guī)定的用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。

  (3)擔(dān)保物權(quán)。是指為確保債權(quán)的實現(xiàn),在債務(wù)人或者第三人的物上設(shè)定的以直接取得或者支配其交換價值為內(nèi)容的物權(quán)。我國《物權(quán)法》規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)主要有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。

  38.簡述婚姻無效的法律后果。

  【答案要點】無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果:

  (1)當(dāng)事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定,無效婚姻,自始無效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。

  (2)當(dāng)事人之間財產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一,不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二,在財產(chǎn)分割時,以協(xié)議分割為原則,判決分割為例外;若是判決分割,則推定為當(dāng)事人共有,主張個人所有的要承擔(dān)舉證責(zé)任。其三,判決分割應(yīng)照顧無過錯方利益。其四,保護(hù)合法婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益。

  (3)親子關(guān)系上的效力。《婚姻法》規(guī)定,無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系,他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。

  三、論述題:39小題,每小題20分,共20分。

  39.論述我國民法的調(diào)整對象。

  【答案要點】我國民法的調(diào)整對象是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。

  (1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系。民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益,也屬于財產(chǎn)的范圍。例如,商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀(jì)念價值的私人書信、。照片、手稿和錄音等,其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。

  雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系,但并非所有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點:第1,主體處于平等地位;第二,當(dāng)事人意思表示自由;第三,等價有償;第四,民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。

  (2)民法調(diào)整的人身關(guān)系。人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系,在法律上表現(xiàn)為人格權(quán),如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系,在法律上表現(xiàn)為身份權(quán),如親權(quán)、配偶權(quán)等。人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整,也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點:第1,主體處于平等地位;第二,與人身不可分離;第三,不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內(nèi)容。

  四、案例分析題:40~41小題,每小題15分,共30分。

  40.一天,某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認(rèn)為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認(rèn)為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損傷有過錯,所以,石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問:

  (1)對于某的損失,石灰廠有無責(zé)任?

  (2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

  【答案要點】(1)對于某的損失,石灰廠有責(zé)任。

  (2)于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:

  第1,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險,因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可,而無須證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施,但因為仍造成了于某的損傷,所以,石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

  第二,根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件,石灰廠應(yīng)對于某的損失負(fù)責(zé)任。

  41.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛,便私自多放大了幾張,在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi),以招攬顧客,其余的幾張保留了下來。后來,于某的朋友洪某見到該照片,稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷,就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷,非常氣憤,找到印刷廠問明來源后,即以于某和印刷廠為被告起訴到法院,要求停止侵害、賠禮道歉,并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查,認(rèn)定上述事實屬實。問:

  (1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

  (2)法院應(yīng)怎樣判決?

  【答案要點】(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為,雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意,但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意,而且其贈與行為并無合法理由。所以,于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

  (2)法院應(yīng)當(dāng)判決:于某向原告賠禮道歉,洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償,收繳洪某和印刷廠的非法所得。

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